【原創(chuàng)】文/汐溟

導演聘用合同約定導演應該按照拍攝計劃拍攝影片，未按照拍攝計劃拍攝導致進度遲延需承擔違約責任。履行期間，導演存在未按照拍攝計劃拍攝的行為，履行行為與約定不一致，那么如何考察導演行為的違約性？

約定

甲、乙簽訂《導演聘用合同》，約定甲聘用乙為其拍攝影片的總導演，乙應于2024年3月1日開機。合同未約定殺青時間。違約條款約定：乙應嚴格按照甲審核同意的拍攝計劃進行拍攝工作，拍攝工作不得因乙的原因延遲，否則乙需承擔違約金責任。

履行

拍攝中，甲制作有每日的《通告單》，列出拍攝計劃。此外，甲制作《日報表》記錄每日的實際拍攝情況?！度請蟊怼酚涗浫缦聝热荩?月15日“時間不夠”、3月19日“天氣原因”、3月20日“下雨”、3月21日“天光不夠”、3月23日“所缺鏡頭與馬戲一起拍”、3月30日“需進綠棚拍攝”、4月6日“場景不對”、4月8日“兩天連拍”、4月16日“調至4月17日拍攝”等。

爭議

影片依約開機，拍攝30日后殺青。殺青后，甲主張比對《日報表》和《通報表》發(fā)現(xiàn)乙有九次未按《通報表》拍攝影片，導致拍攝進度遲延，根據違約條款約定，乙需承擔違約金責任。

問題

甲要求乙承擔違約金責任的主張能否成立？

評析

甲提出權利主張的依據是《導演聘用合同》中違約責任條款，該條款約定：“乙應嚴格按照甲審核同意的拍攝計劃進行拍攝工作，拍攝工作不得因乙的原因延遲，否則乙需承擔違約金責任?！币罁摷s定，乙承擔違約金責任需同時滿足如下要件：1、甲向乙交付過審核同意的拍攝計劃；2、乙未按照審核同意的拍攝計劃拍攝；3、由于乙的原因導致拍攝進度遲延。根據公平及誠信的原則，前述要件仍需附加一些條件，其中第2項應包含無正當理由，未經甲同意，乙擅自變更計劃的限制，第3項應包含的是僅僅因為乙的過錯導致遲延，甲不負過錯責任，而且，合同約定有明確的殺青時間，只是因為乙的違約行為及過錯導致影片超出約定時間殺青。

本文認為，認定是否違約除以合同約定、履行情況為依據外還需考慮合同性質的影響。聘用合同系典型的勞務合同，而影片導演聘用合同更有其特殊性。影片的拍攝需要大量的資金投入以及對人員的組織安排以及設備的調度。人、財、物的統(tǒng)一調配權由片方享有，沒有片方的同意及支持，導演通常無力調配劇組人員，無法進行拍攝。據此，導演只是按照片方的要求，在片方組織安排下提供勞務，處于從屬地位，沒有實體權利，對拍攝相關事務，沒有控制權和決定權?；谠摲N性質，考察導演是否違約時，須重點考察片方對導演的行為是否知情，持何種意思表示。

具體分析本案，本文認為，違約條款缺乏生效條件，甲要求乙承擔違約金責任的主張不能成立。理由如下：

第一，對于影片拍攝工作，甲確實擬定有拍攝計劃，即《通告表》，但《通告表》只是未來計劃，可根據實際情況調整。影片的拍攝受很多因素的制約，拍攝計劃是預先擬定的，但未來存在不確定性，某些客觀因素不可控制，當客觀因素變化時，擬定的計劃無法執(zhí)行，需要變更調整，例如場景、天氣、天光等因素都會影響拍攝，因此，實際拍攝中，受客觀因素的影響需要對預先計劃作出調整，故《日報表》與《通報表》并不完全一致。

第二，對于拍攝計劃的調整原因在《日報表》中有詳細記錄，九次調整的原因均不包含乙個人因素，乙無拒絕履行導演職責的表現(xiàn)，皆因非乙原因而變化。

第三，如前所述，乙在甲的管理下進行拍攝工作，如無甲的同意，乙無法變更拍攝計劃。對于拍攝計劃的調整，應經甲同意。退一步講，即便甲未直接表示同意，對此也知情，甲對此持默認態(tài)度。甲作為片方，如乙調整拍攝計劃的行為損害其利益，其應積極主動表達異議，甲若不作為，說明拍攝計劃之變更對其利益沒有損害。

第四，合同只約定了開機時間，未約定殺青時間。既未約定殺青時間，則提出實際殺青時間遲延的主張便沒有合同依據。

第五，如果乙確實存在遲延拍攝的行為，拍攝期間甲應督促乙加快進度。但甲在拍攝期間應并未催告乙。

第六，權利的行使應該誠信，不可濫用。退一步講，即便乙確實存在如甲主張的事實，但約定違約責任條款的目的不是追究乙的違約金責任，而是為了保障拍攝進度，保護甲的利益。如乙存在擅自變更拍攝計劃導致拍攝進度遲延的違約行為，甲應及時提出，給予乙及時糾正的機會，如此既可保障甲的合同權益，也避免乙承擔不利責任。但觀察甲之表現(xiàn)，甲未在拍攝期間提出權利主張，未要求乙糾正違約責任，默認違約行為的持續(xù)發(fā)生，待殺青后再追究乙的違約金責任，實際以索取違約金為目的，顯然有違誠信，該種行為不該得到支持。

參考案例：上海市第一中級人民法院（2019）滬01民終6606號民事判決書